ДОВЕРИЕ - ФУНДАМЕНТ ИНВЕСТИЦИЙ И ФИНАНСОВЫХ УСЛУГ

ПРОЛОГ

Сегодня я хотел бы опубликовать одну из своих старых статей, которую написал в 2013 году. Она не теряет свою актуальность, хотя если бы я писал ее сейчас, то скорее всего поставил бы другие цифры в некоторых местах, и наверняка смягчил бы некоторые формулировки. Как говорится — «молодо-зелено». Но как бы то ни было, суть остается неизменной спустя 9 лет. А в каком-то смысле даже более актуальной, в связи с введением института Финансовых Советников. Я опубликую статью ровно в том виде в котором ее написал в феврале 2013. А потом дополню новыми соображениями. Возможно это будет полезным как для инвесторов, так и для тех, кто хочет профессионально работать в сфере инвестиций.

СТАТЬЯ 2013 ГОДА (18.02.2013)

Мир инвестиций это не только мир больших денег, больших доходов, огромных зарплат, накала страстей, удач и поражений, мошенничества и не сбывшихся или сбывшихся мечтаний. Это, прежде всего, мир, в котором простое человеческое доверие играет первостепенную роль. Вся финансовая система строится на обычном доверии. И если завтра это доверие исчезнет, то рынки и все финансовые институты рухнут в один миг.

Но доверие не базируется на своде законов и нормативных документах, на регулирующих органах и бюрократической машине государства. Оно приходит со временем, зарабатывается годами честной работы и открытым отношением. Доверие нельзя заключить в рамки законов и поставить над ним надзорный орган, сделав доверие еще более доверительным.

Сегодня законодатели забыли об этом и в своем стремлении защитить доверителей от доверенных, создали огромную неповоротливую машину, которая уже начала работать сама на себя. Эта машина старается ограничить «доверие», создавая законы, где не может быть другого «доверия», кроме прописаного в законе. В угоду этому ложному «доверию» приносится в жертву дух свободного предпринимательства, экономическая эффективность и целесообразность. Доверительное управление и коллективные инвестиции – это тот самый случай, когда закон опустошил понятие «доверия», оставив голую юридическую конструкцию.

В мире финансов и инвестиций деньги следуют за людьми с идеями, а не за юридической конструкцией и всегда плохо, когда юридическая конструкция становится препятствием на пути этого движения.Доверие способно работать и без надзорных органов, но в рамках действующего гражданского законодательства. И уж точно работает эффективнее без них (надзорных органов)!

На рынке финансовых услуг можно услышать словосочетание «Доверительное управление» (далее ДУ). Чаще всего это встречается в виде индивидуальной услуги или в виде коллективных инвестиций, набирающих свою популярность в качестве Паевых Инвестиционных Фондов. Виды деятельности, связанные с предоставлением этих услуг, сегодня лицензируются в соответствии с действующим законодательством и регулируются специальным надзорным органом. С одной стороны это создает некую гарантию от мошеннических действий со стороны доверительного управляющего по отношению к учредителям (участникам) такого доверительного управления (владельцам инвестиционных паев ПИФов). С другой стороны — законы и нормативные акты, предписывающие необходимые условия для осуществления лицензируемой деятельности, сегодня совершенно удалили саму суть из словосочетания «Доверительное управление», оставив при этом пустотелую юридическую конструкцию.

Суть подобных взаимоотношений должна быть основана на «доверии». Одно лицо, обладающее финансовым капиталом, доверяет управление другому лицу, которое, по его мнению, обладает необходимыми и достаточными знаниями для грамотного управления этим капиталом. При этом действующие нормы Гражданского Кодекса РФ позволяли и позволяют до сих пор разработать необходимую юридическую конструкцию для объединения интересов таких лиц.

Сторонники жесткого регулирования любят указывать, что при массовости подобного вида услуг растет риск мошенничества или неправомерных действий управляющего. Это справедливый аргумент. Однако, если доверительный управляющий обманывает своих доверителей, то с моральной стороны он уже подрывает оказанное ему «доверие», с юридической же — он осуществляет мошенничество или иное действие, попадающее под Уголовный кодекс РФ. Рассматривая ситуации с этой стороны, роль регулятора становится уже не столь очевидной. Конечно, наличие лицензий позволяет не только регулировать отношения между управляющим и учредителями ДУ, но также осуществлять массу иных функций, помогающих в решении государственных задач. Например, сбор и предоставление информации для препятствия отмыванию доходов, полученных преступным путем, и противодействие терроризму. Однако с экономической точки зрения осуществление таких функций требует наличия в штате управляющего дорогостоящих специалистов, бремя оплаты которых вынужден нести учредитель ДУ – поставщик финансового капитала. То есть, появляется своего рода вменённый налог, косвенно уплачиваемый за счет средств, которые на момент учреждения не принесли прибыли. И это только один пример, а таких функций достаточно много. Все они подаются как защита интересов учредителей ДУ, хотя в сущности не имеют к его интересам никакого отношения. Свои же права можно отстаивать и в обычном порядке, в том числе, в судебном, без регулятора при наличии грамотно проработанного Устава или Учредительного договора. К тому же регулятор, по большому счету, должен «наказывать» управляющего в том же судебном порядке. Однако сегодняшние законы дают регулятору полномочия без суда отобрать лицензию, что создает поле для коррупции и нарушает базовый принцип Конституции – презумпцию невиновности с одной стороны, а с другой создает системный экономический риск для самого учредителя ДУ. Так, например, время, потраченное на перевод имущества от одного управляющего к другому, может затянуться на длительный срок, на протяжении которого будут заморожены все операции, а это, в свою очередь, может принести убытки как в виде прямых издержек за передачу имущества новому управляющему, так и в виде рыночных потерь из-за несвоевременной реализации каких-либо рыночных активов, интенсивно теряющих в цене.

Подводя итог, можно выделить следующее:

1. Доверительное управление должно создаваться по форме и по сути отвечающим смыслу данного словосочетания. Мошенничество и нечистоплотность управляющего или учредителей ДУ в такого рода отношениях не могут быть ограничены за счет лицензий и наличия регулятора.
2. Управляющий и учредители ДУ должны внимательно подходить к разработке базовых юридических документов. Это исключит риск дальнейшего непонимания и предъявления взаимных претензий.
3. Наличие регулятора не исключает риски мошенничества, однако вносит системный административный риск. Например, величина убытков только по штрафам за несвоевременное выполнение установленных регулятором требований (заметим, что вся нормативная база сегодня это свыше 1500 страниц формата А4 печатного текста, местами имеющая неоднозначную трактовку) может составить 500 000 рублей. Важно также отметить, что норматив достаточности собственных средств доверительного Управляющего по лицензионным требованиям должен составлять 80 млн. рублей (это средства без учета капитала учредителей ДУ) и в законе нет требований к экономической квалификации такого управляющего. То есть, грамотный управляющий, способный извлекать для своих клиентов 30 – 60% годовых на вложенный капитал, не имеет возможности это делать, если у него нет 80 млн. рублей собственных средств. Он вынужден договариваться с компанией, имеющей такую лицензию, и оплачивать ее услуги либо за счет прибыли учредителей, либо за счет своего вознаграждения. Это идет в ущерб интересов как управляющего, так и учредителей ДУ.

Однако из всего вышесказанного не следует, что не существует никакого иного метода, который позволил бы построить юридическую конструкцию в действующем правовом поле. Сегодня можно организовать не пустотелое доверительное управление, а настоящее, с грамотной правовой защитой интересов управляющего и учредителей без системных административных рисков.

ДОПОЛНЕНИЕ 2022 ГОДА

Не так давно законодателем был внесен еще один вид профессиональной деятельности — Финансовый Советник. Так получилось, что из двух параллельных законопроектов был выбран тот, который нашел свое отражение в федеральном законе «О рынке ценных бумаг», что на мой личный взгляд сильно обесценило суть этой деятельности.

Почему? Все дело в том, что профессиональные финансовый советники или как их чаще раньше называли — финансовый консультант, зачастую имеет дело не только с ценными бумагами, но и недвижимостью, налогами, продуктами страхования и пенсионными планами. Многие из этих видов деятельности охватывают более широкий спектр различных нормативных документов, а не только те, что подконтрольны ЦБ. Получается, что деятельность настоящего финкона осталась не до конца урегулирована и полностью определена. Многие, конечно, не хотели бы регулирования вовсе, но к моему глубочайшему сожалению, аферизм на этом поприще действительно процветал и достигал неимоверных масштабах. На одного образованного и порядочного финкона легко могло приходиться 99 людей, которые начитавшись Кийосаки решали, что они могут учить других. А кто пошустрее и беспренципнее организовали пирамиды и финансовые схематозы с прямым обманом людей. Конечно, это требовало наведения порядка. Но повторюсь, реализация на уровне ЦБ мне видится ущербной. Самым разумным вариантом могло стать построения этой деятельности по принципу адвокатов и саморегулируемых организаций не на базе профучастников РЦБ. Но даже в текущем варианте закон имеет огромное количество дыр и недостатков в регулировании деятельности финсоветников и доверительному управлении, о чем я написал в статье «Белое, серое и законное управление капиталом» еще вначале 2019 года, размещенной на портале Finversia.

Некоторые могут подумать, что я явлюсь ярым критиком финсоветников, доверительного управления или сферы коллективных инвестиций. Это совсем не так! Иногда, мне просто нравится искать нестандартные решения. Так, например, в 2013 году я создал инвестиционное партнерство на базе коммандитного товарищества, которое по своей сути было аналогом ПИФ, и могло заниматься той же деятельностью, но без надзора регулятора.

Что мне не нравится в регуляторах?

Регулирование зачастую создает пустотелую, а лучше сказать пустосмысловую конструкцию. Нельзя вписать в рамки законов человеческое понятие «доверия». Можно создать сколько угодно законных и лицензированных участников, но это легко может привести просто к более масштабному уровню аферизма и обмана. Например, можно вспомнить Белфорда (Волк с Уолл-стрит), у которого все в общем-то было законно с точки зрения брокерских услуг, но при этом все понимали, что это тот самый случай 400 сравнительно честных способов отъема денег у населения. Самое сложное, особенно при работе с чужими деньгами – это именно заслужить доверие людей. И чего не могут понять многие вновь испеченные и ЧЕСТНЫЕ финансовые советники, или сейлзы брокерских и управляющих компаний – так это то, что на самом деле они должны «продавать» доверие! Слово «продавать» специально взято в скобке и это сарказм в сторону маркетинга, который только и знает чтобы что-то продать, увеличить лиды и т.п. К ДОВЕРИЮ слово «продавать» звучит крайне вульгарно! Мы все знаем, что доверие нельзя продать! Его можно только «ЗАСЛУЖИТЬ»! И это чертовски верное слово! А кто знает, что это значит «СЛУЖИТЬ»? Да почти уже никто, так как воспринимается оно исключительно в примитивном виде! А на самом деле вот какие пояснения подходят к глубинному пониманию ДОВЕРИЯ с точки зрения оказания финансовых услуг: «Делать что-то для кого-то, выполнять чью-то волю (не путать с раболепством), работать на пользу кого-то, быть пригодным для кого-то и выполнять свое предназначение». И пока работники этих лицензируемых организаций и финансовые консультанты будут ПРОДАВАТЬ свои услуги или продукты они не получат того ДОВЕРИЯ на которые так рассчитывают, потому что они «продали», а не «заслужили».

Но если человек ЗАСЛУЖИЛ ДОВЕРИЕ, то форма сотрудничества становится вторичной. Ее можно реализовывать как угодно, и как удобно. Я искренне призываю всех задуматься над этой несложной истиной.

Я веду свой канал, пишу посты, управляю портфелями клиентов (в том числе в УК ФБ Август), преподаю в ВШЭ или на своих курсах. И везде, где я делаю свою работу, которую умею, я ничего не продаю в прямом смысле этого слова. Я стараюсь ЗАСЛУЖИТЬ ДОВЕРИЕ! И хочу надеяться, что мне это удается.

Кстати, любимый многими Баффет – это история не только и не столько о величайшем в мире инвесторе, это история о ДОВЕРИИ, которое он заслужил у огромного количества людей. До сих пор оборачиваемость акций BRK класса A остается одной из самых низких на американском рынке. И в связи с этим мне вспомнились слова Джека Ма: «Если у тебя есть миллион долларов, это твои деньги. Когда миллионов становится двадцать, начинаются проблемы: тебя волнует инфляция, ты думаешь, в какие ценные бумаги вложиться и т.д., сплошная головная боль. Когда у тебя появляется миллиард, знай, что это не твои деньги. Это выраженное доверие общества. Люди вокруг тебя считают, что ты сможешь распорядиться этими деньгами лучше, чем они или правительство».

Удачных вам инвестиций!