Обзор. Новая версия закона о цифровых валютах и цифровых правах

Кулуарные правки на полях и жаркие споры между регулятором, криптанами и финансистами — вот настоящая алхимия, из которой рождается новый закон. Нам удалось пообщаться с источником, который в прямом смысле держал руку на пульсе подготовки новой версии закона о цифровых валютах и цифровых правах — того самого документа, который вот-вот внесут в Госдуму. Разговор получился откровенным и немного конспирологическим: какие новшества внесли под давлением рынка, а какие, наоборот, стали жёстче, чем предлагало правительство. 

Опубликованная ранее версия законопроекта о цифровой валюте и цифровых правах, которая прошла 1 чтение в Госдуме, была глубоко переработана с учетом общественной дискуссии и пожеланий рынка. Ниже анализ ключевых отличий прежней версии и новой, доработанной ко второму чтению. Делимся главными инсайдами — без занудства, но с уважением к сложности материи.

Разбор о ключевых изменениях в части криптовалют — ЗДЕСЬ. 

Общие отличия и новшества:

1. Государственные ЦФА. Появилась возможность сделок по цифровым правам (ЦФА) с участием государства (РФ), ранее были только субъекты и муниципальные образования. Цель: Расширение возможности применения цифровых прав для инфраструктурных и государственных проектов.
2. Разделение размещения и учета. В новой версии пропала статья, которая обязывала оператора размещения становится цифровым депозитарием. И цифровые права теперь могут учитывать либо на цифровых счетах оператора, либо у цифрового депозитария, на выбор. То есть эти два вида деятельности разделены и могут существовать обособлено, что дает большую свободу в выборе бизнес-модели. Но цифровые валюты может учитывать только цифровой депозитарий – это эксклюзив. А размещать права может только оператор.  
3. Принудительная интероперабельность. Оператор размещения не вправе отказать в открытии счета номинального держателя цифровым депозитариям и другим операторам.
4. Обеспеченные цифровые права. Появилось новое понятие. Такие права предоставляют их обладателю все права, возникающие из владения обеспечением. При этом закреплено, что цифровое само право и его обеспечение неразрывно. Передача прав, возникших из предоставленного обеспечения, без передачи прав на цифровые права является недействительной. Цель: Новый защищенный юридически инструмент, который связывает цифровую форму права с его обеспечением и защищает инвесторов.
5. Займы цифровых прав. Резиденты, включая лиц, организующих обращение цифровых прав, вправе заключать договор займа, предметом которых являются цифровые права. Цель: Новый легальный инструментарий для резидентов.
6. Займы цифровых валют. Заключать договор займа, предметом которых является цифровые валюты, в качестве кредитора могут только брокер, доверительный управляющий, организация, осуществляющей обмен цифровой валюты, и клиринговая организация. Заёмщик-неквал вправе исполнить обязательство в рублях.  Цель: Легализация способов займов в цифровых валютах.
7. Общее собрание обладателей цифровых прав. Банка России устанавливает порядок созыва, подготовки и проведения, формы, порядок принятия решения, компетенцию. Новый орган защиты прав обладателей цифровых прав в дополнение к представителю обладателей.
8. Хранение и доступ к информации. Брокер, организатор торговли, организация, осуществляющая обмен цифровой валюты, цифровой депозитарий обязаны хранить на территории РФ информацию о транзакциях 5 лет и предоставлять по запросу силовых структур.
9. Полномочия Банка России. Наделен правами беспрепятственного доступа в помещения лиц, организующих обращение цифровых валют и цифровых прав, и, если это необходимо для проведения проверки, в помещения других организаций, привлеченных к работе этих участников. А также право требовать замены руководителя и акционеров с ограничением прав по долям в бизнесе. Цель: расширение полномочий регулятора.

Размещение, учет, оборот и условия операций

1. Виды счетов. Появились счета неустановленных лиц, что соответствует банковским счетам до выяснения. Цель: Систематизация учета активов с невыясненными обладателями и целями.   
2. Ответственность за тестирование. Сделки возможны только с тем субъектом цифрового рынка, кто тестировал клиента или по чьему поручению его тестировали. Цель: повышение ответственности за проведенное тестирование и квалификацию.
3. Номинальное держание коллективных инвестиций. Иностранный номинальный держатель должен раскрывать информацию об обладателях, за исключением случаев, когда пул владельцев превышает 50 участников, и иностранный держатель относится к схемам коллективного или совместного инвестирования.  
4. Внешний цифровой анализ. Термин «цифровой контроль» заменен на «Цифровой анализ». Это совокупность мер по проверке цифровых валют, цифровых прав и адресов-идентификаторов, используемых в сделках и операциях с ними. Все участники должны разработать непубличные правила такого анализа. Обязателен, если операции идут через некастодиальные кошельки. Цифровой анализ в отношении прав проводится только, если они размещены в открытых сетях. Он должен быть проведен до сделки, а при отсутствии фактической возможности — не позднее 3 дней после. Можно привлекать сторонних поставщиков, включенных в реестр таких сервисов Банком России. Цель: Более четкие требования к проведению анализа при работе в открытых сетях.
5. Управление обременениями на права и валюты через смарт-контракты. Изменения при учете прав лица, в пользу которого зарегистрировано обременение (залог), возможно без отдельно выраженного согласия в случае, если правилами информационной системы и условиями сделки предусмотрено внесение изменений путем применения информационных технологий. Цель: легализация смарт-контрактов в отношении наложения и снятия обременений и дополнительная гибкость для условий сделок.  
6. Закрепление категорий прав. Банк России вправе определить категории: 1) только для квалифицированных инвесторов; 2) для неквалифицированных – с лимитом стоимости; 3) для неквалифицированных – без ограничений. Цель: Закрепление в законе категорий, которые ранее были в нормативном акте.
7. Ограниченные в обращении права. Такие права могут приобретаться только лицами, указанными в таком решении и (или) при соответствии критериям, установленным таким решением. Цель: Систематизация и замена понятия адресных или непубличных выпусков.

Общие отличия по цифровым валютам

1. Сделки без участия посредников. переводы между своими адресами, зачисление в результате клиринга, обращения взыскания на залог
2. Жесткие антифрод-меры для розничных инвесторов (задержки, проверки, лимиты). Но послабления освобождают профессионалов и квалифицированных инвесторов, ответственность на них. По сути, это аналог «периода охлаждения» для банковских переводов (ст. 115 ФЗ «О национальной платежной системе») и механизма «второй подписи», адаптированный под криптовалюту. Для участников рынка – дополнительные операционные затраты и риски возмещения, для граждан – защита от мошенников, но снижение удобства (48-часовые задержки крупных переводов).
3. Депозитарии и «период охлаждения» для крупных переводов. Задержка 48 часов при переводе криптовалюты другому лицу (не на свой счёт), если сумма эквивалентна более 200 тыс. руб. Клиент имеет право отказаться от перевода в течение этих 48 часов (после уведомления).
4. Обменники и идентификация получателя. Обменник обязан проверить, что указанный клиентом счёт/адрес действительно принадлежит указанному клиенту.
5. Обменники и запрет на переводы на «свежие» счета. Если сумма сделки > 50 тыс. руб., а счёт получателя открыт менее 48 часов назад (или доступ к адресу предоставлен менее 48 часов назад) – обменник обязан отказать в сделке.
6. Защита от вредоносного ПО. Обменники и депозитарии обязаны предоставить клиенту средства защиты от вредоносного ПО (с его согласия) и отслеживать заражения. При выявлении вредоносного ПО на устройстве клиента – отказ в проведении операции.

Операторы размещения

1. Оператор может не быть цифровым депозитарием. Он вправе вести учёт в своей системе, а учёт цифровых прав может вести отдельный депозитарий. Цель: Снижение барьера входа для новых операторов, разделение функций эмитента и кастодиана, развитие конкуренции на рынке цифровых депозитарных услуг.
2. Гибкость способов размещения. Оператор вправе размещать цифровые права на цифровых счетах в информационной системе, в том числе на номинальных цифровых счетах, цифровых счетах иностранного номинального держателя, цифровых счетах доверительного управляющего, и (или) на адресах-идентификаторах в информационной системе, организованной не в соответствии с российским правом. Оборот и/или предполагает возможность частичного размещения выпуска в системе и в открытых сетях.
3. Перевод прав в открытые сети. Оператор может размещать цифровые права сразу в открытых блокчейнах, а может переводить в открытые сети уже выпущенные права.
4. Оператор не биржа. Оператор не может быть организатором торговли и не может находиться под его контролем. Цель: Разграничение функционала участников.
5. Вторичные торги и маркетмейкер. Оператор на своей площадке может способствовать совершению сделок путем сопоставления заявок.  Возможности OTC-площадки без лицензии организатора торговли. Кроме того, права совершать сделки за свой счет в интересах третьих лиц, то есть быть маркет-мейкером. Но ЦБ может ограничивать объемы. Формат организованных торгов возможен только через биржи, которые имеют соответствующие лицензии, что ставит вопрос о торговле в формате «биржевого стакана», который практикуют отдельные участники. Цель: Дополнительные способы повышения ликвидности цифровых прав и гибкости функционала оператора.  
6. Расчетный оператор. Появляется понятие расчетный оператор — посредством информационной системы которого осуществляются расчеты по результатам сделок с цифровыми правами, совершенных на организованных торгах по соглашению с организаторами торговли или с клиринговыми организациями, осуществляющими клиринг обязательств по таким сделкам.
7. Раскрытие требований к эмитентам. Требования к эмитентам должны содержаться в Правилах информационной системы. Цель: Повышение качества эмитентов и открытость.
8. Раскрытие информации об эмитенте. Эмитент предоставляет оператору: сведения о бенефициарах >10%, структуре органов, годовую отчётность, кредитный рейтинг. Информация, полученная об эмитенте, должна раскрываться в течение 1 дня, если выпуск не ограничен в обращении. Цель: Защита интересов инвесторов и повышение открытости.
9. Специальный счет оператора. Появляется счет, отдельный от номинального, на который зачисляются средства эмитента для погашения обязательств. Цель: Сегрегация обязательств оператора и клиентов.
10. Отказ от размещения. Оператор вправе отказаться от исполнения договора об оказании услуг размещения цифровых прав в случаях, предусмотренных правилами информационной системы. Например, при недобросовестном поведении эмитента или появлении новых сведений. Цель: Расширение прав оператора в отношениях с эмитентами.
11. Сжатый срок по функционалу депозитария. Операторы размещения могут подать до 1 июля 2027 года заявление на включение в реестр цифровых депозитариев и включаются туда в течение 1 дня, но при этом, срок приведения деятельности в соответствие с законом ограничен тем же 1 июля 2027, а не годом от даты подачи. Таким образом, операторам информационных систем существенно сократили сроки принятия решений и приведения деятельности в соответствие. С учетом большого объема необходимых документов сроки выглядят достаточно сжатыми.
12. Активность операторов. Оператор может быть исключен из реестра, если не ведет деятельность более 18 месяцев. Цель: очистка реестра.

Цифровые депозитарии

1. Расширение функций депозитария. Кроме учёта и переход прав, предоставления доступа к адресам появился расширенный перечень услуг: тестирование, признание квалифицированных инвесторов, функции удостоверяющего центра. Цель: Превращение депозитария в многофункционального финансового посредника.
2. Доступ в открытые сети. Услуги по предоставлению доступа к адресам-идентификаторам в информационных системах, организованных не в соответствии с российским правом, для распоряжения цифровыми валютами и цифровыми правами вправе оказывать только цифровой депозитарий.
3. Получатель доступа. Новое понятие. Депонент получает услугу учета и перехода прав, а получатель доступа только доступ к адресу идентификатору. Цель: Более точная суть определения. Получатель доступа может совершать операции с цифровыми правами и цифровыми валютами на своем адресе-идентификаторе только согласия цифрового депозитария. Цель: соблюдение законодательства, проверка адресов и операций, соблюдение требований судов и органов власти.
4. Требования к заместителю директора по информационной безопасности. Предъявляются очень высокие квалификационные требования к данной должности. Высшее образование, переподготовка по профилю, не менее 5 лет опыта и не менее 2 лет на руководящих должностях в финансовых и государственных организациях, связанных с информационной безопасностью.
5. Антифрод меры и нагрузка на бизнес. Закрепленные антифрод-меры (проверки адресов, проверка операций, приостановка операций, согласование операций) при большом их объеме потребуют серьезных затрат и несут высокие риски санкций от регулятора, при этом модель получения соответствующего объема прибыли не очевидна.

Выводы

Цифровые права. Законопроект ко второму чтению существенно либерализует регулирование операторов информационных систем: они больше не обязаны быть депозитариями, что снижает входной порог. Вводится категоризация цифровых прав (только для квалифицированных инвесторов / с лимитом / без лимита), что позволяет дифференцировать допуск розничных инвесторов. Появляются механизмы корпоративного управления (представитель держателей, общее собрание) – это приближает ЦФА к классическим эмиссионным ценным бумагам. В то же время ужесточается контроль за депозитариями (СРО, требования к ИБ-руководителю, предоставление данных ОРД). Итог: баланс между инновациями и безопасностью, но основной риск – чрезмерная нагрузка на малых операторов.

Цифровые валюты. Ключевое отличие – легализация криптокредитования (только через брокеров, обменники, ДУ). Это превращает криптовалюту из «инвестиционного инструмента» в актив, который можно давать взаймы под надзором ЦБ. Также расширены возможности внешнеторговых расчётов валютами (включая сделки между резидентами при передаче ценных бумаг).  Антифрод-меры (48-часовая задержка крупных переводов, внешний цифровой анализ) приближают крипто-оборот к банковскому. Борьба с мошенничеством (период охлаждения, цифровой анализ, база данных о недобросовестных получателях).

Итог: интеграция криптовалют в регулируемый финансовый сектор, но с сохранением запрета на использование как средства платежа внутри России (кроме внешней торговли).