Правовая природа приоткрытости
Согласно закону«Об Акционерных обществах»№208-ФЗ, акции могут размещаться посредством подписки или конвертации. В свою очередь, подписка бывает открытой и закрытой. Открытая — это IPO и SPO на бирже, она только для публичных АО. А «непубличное общество не вправе проводить размещение акций… посредством открытой подписки или иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц» — п.2 ст. 39 этого Закона.
Что любопытно, четкой нормы, дающей прямое определение понятия «закрытая подписка» («З.П. — это…»), в законах «Об АО» и «О рынке ценных бумаг» нет, лишь по логике можно предположить, что при закрытой подписке акции предлагаются ограниченному кругу лиц. Конкретная природа данного понятия вытекает из подзаконных актов, прежде всего из Положения ЦБ №706-П «О стандартах эмиссии ценных бумаг». Пункт 29.12. данного Положения гласит: «Решение о размещении ценных бумаг посредством закрытой подписки должно содержать круг лиц, среди которых предполагается осуществить размещение ценных бумаг. В качестве круга лиц, среди которых предполагается осуществить размещение ценных бумаг посредством закрытой подписки, в решении о размещении ценных бумаг могут быть указаны фамилии, имена, отчества (последние — при наличии), наименования и (или) категории этих лиц».
Тем самым, при закрытой подписке заранее фиксируются либо поименно конкретные покупатели, либо (внимание!) некие «категории лиц», ограничивающие круг тех, кому можно предлагать акции. Какими могут быть оные категории? Могу ли я, например, проводить закрытую подписку среди женщин? Или среди выпускников МГУ? Там же вполне объективные доказуемые критерии: пол указан в паспорте, а у выпускников есть диплом. Но, боюсь, ЦБ не зарегистрирует такую эмиссию. Не надо обманываться: «категории» возможны лишь те, которые признает ЦБ.
Прежде всего, в закрытой подписке могут участвовать действующие акционеры. (У них к тому же бывает преимущественное право.) Далее, конечно же, «квалифицированные инвесторы» — согласно п.30.12 Положения 706-П, квалам, по сути,можно заходить в любую закрытую подписку. И как бы всё, другие «категории» ЦБ вряд ли поймет, кроме ещё одной, возникшей в 2019 году из-за Закона 259-ФЗ «О привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ...», который ввел такую норму в Закон «О рынке ценных бумаг»: «Эмиссионные ценные бумаги могут размещаться путем закрытой подписки среди инвесторов, являющихся участниками инвестиционной платформы...» Вот этой нормой и сформирован тот странноватый правовой режим, который я называю «приоткрытой подпиской»: юридически закрытой, а фактически…
Получить статус квала может не каждый. (Квалов в стране уже под миллион, но тем не менее.) А «участником инвестиционной платформы» может стать, грубо говоря, кто угодно (в соответствии с Правилами платформы). Обычно для этого достаточно зарегистрироваться на сайте платформы и подтвердить личность (напр., через Госуслуги).
И тут возникает один малозаметный аспект толкования закона, который кардинально влияет на степень открытости подписки. Покупатель акций должен быть участником платформы… на какой момент? Если на момент принятия решения о размещении (логично: именно там названа платформа, в соответствии с 706-П) или хотя бы на момент выставления на платформе якобы_непубличной оферты, то круг покупателей вправду ограничен списком зарегистрированных на данный момент на платформе лиц.
Будь оно так, подписку можно было бы признать закрытой. Но на практике правовое значение имеет лишь момент совершения сделки, что совершенно искажает правовую природу понятия «закрытая подписка»! Потому что в таком случае акции предлагаются, по сути, неограниченному кругу лиц. Любое лицо, узнав об уже начавшемся размещении (а информировать о нем не запрещено — это почему-то не считается рекламой, если цена не упомянута), может зайти на платформу, зарегистрироваться на ней и купить акции. Став «участником платформы» уже после принятия решения о выпуске и выставления оферты! Тем самым, изначально никакого ограничения круга возможных покупателей НЕТ! Кто захочет, узнав — тот и купит. Что явно идет вразрез с п.2 ст. 39 Закона «Об Акционерных обществах»№208-ФЗ, процитированном в начале статьи.
Институт закрытой подписки сформирован столетиями мировой практики корпоративного права. Суть его в том, что участвовать в размещении акций молодых компаний должны инвесторы грамотные, понимающие, что такое инвестиционные риски, готовые вникать в проект, знающие цену красивым обещаниям и имеющие предпринимательский опыт, чтобы с известным уровнем скепсиса оценить реальность обещаний. То есть, квалифицированные инвесторы! "Закрытие" подписки — выработанный историей метод защиты наивных неквалов, легко ведущихся на красивую обертку и не различающих обещания и обязательства.
Почему же наш регулятор, вроде бы призванный защищать неквалов,не обращает внимания на искажение сути закона «Об АО»? Разве трудно прикрыть эту щель, из которой отчетливо сквозит скамом? Или попросту не хочет уделять слишком много регуляторного внимания столь мелкому рынку?
Для начала, если потребовать от платформ исполнять закон в строгом толковании, рынок краудинвестинга просто умрет, не родившись. Там и так трафика толком нет. А главное, государственный интерес нынче состоит вовсе не в том, чтобы кого-то там защитить. А скорее в том, чтобы вытащить на рынок капитала розничные триллионы с депозитов и из-под подушек. И если кто-то на эти чужие деньги искренне старается что-то реально построить: отель, завод или просто бизнес — вот вам и польза для экономики, вне зависимости от того, построит он что-нибудь в итоге или нет. Деньги инвесторов работают: на них покупаются стройматериалы и оборудование, из них платятся зарплаты, и т.п. А что инвесторы в массе своей без денег в итоге останутся — да и ладно. Сами виноваты, ибо caveat! Рынок не обеднеет. «Будут новые доходы — встанут новые бойцы!»
