НКНХ: как можно легально не платить НДФЛ с реализации

Речь пойдет о возможности освобождения от налогообложения НДФЛ реализации ЦБ на основании п.17.2 ст. 217 НК при владении акциями более 5 лет и  с одновременным соответствием реализованных акций ОДНОМУ из указанных в пункте 2 статьи 284.2 НК критериев, на который ссылается упомянутый п.17.2.

КВАЛИФИКАЦИЯ СИТУАЦИИ 

П.2 ст.284 НК РФ (помещен в главе НК РФ о налоге на прибыль) содержит критерии, при наличии хотя бы одного из которых применяется ставка 0% по налогу на прибыль  (т.е., если действует 0% ставка для юр.лиц, то физ.лица также освобождаются от НДФЛ в идентичной ситуации при реализации акций). С учетом приостановления действия подп. 2 и 3 п.2 ст. 284 до 01.01.2023 эти критерии изложены таким образом:

 2.С учетом требования, предусмотренного пунктом 1 настоящей статьи, налоговая ставка 0 процентов, предусмотренная пунктом 4.1 статьи 284 настоящего Кодекса, применяется к налоговой базе, определяемой по доходам от операций по реализации или иного выбытия (в том числе погашения) акций российских организаций, при соблюдении в отношении указанных акций одного из следующих условий:

 1)    если акции российских организаций относятся к ценным бумагам, не обращающимся на организованном рынке ценных бумаг, в течение всего срока владения налогоплательщиком такими акциями;

2)    приостановлен до 01.01.2023

3)    приостановлен до 01.01.2023

4)    если акции составляют уставный капитал российских организаций, не более 50 процентов активов которых прямо или косвенно состоит из недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации, за исключением акций, в отношении которых соблюдается условие, установленное подпунктом 2 настоящего пункта.

 Текущие разъяснения Минфина по вопросу освобождения от НДФЛ операций от реализации акций на основании п.17.2 ст.217 НК РФ ограничиваются общей ссылкой на п.2 ст.284 НК РФ и все известные разъяснения Минфина сводятся к тому, что данная льгота применима только для необращающихся(!) на бирже акций.

Однако такие разъяснения перестали соответствовать последним изменениям в п.2 ст.284, из которого следует достаточность применимости хотя бы ОДНОГО критерия из оставшихся: (1) или (4) с учетом приостановления (2) и (3).

Таким образом, с учетом положений п. 2 ст. 284.2 НК РФ не облагается НДФЛ на основании п. 17.2 ст. 217 НК РФ реализация акций, если:

  — акции российских организаций относятся к ценным бумагам, не обращающимся на организованном рынке ценных бумаг, в течение всего срока владения налогоплательщиком такими акциями (пп.1 п. 2 ст. 284.2 НК РФ);

 или

  — акции (независимо от их вида, в том числе и обращающиеся на ОРЦБ (кроме относящихся к высокотехнологичным секторам экономики)) составляют уставный капитал российских организаций, не более 50% активов которых прямо или косвенно состоит из недвижимого имущества, находящегося на территории РФ (пп. 4 п. 2 ст. 284.2 НК РФ).

Во избежание споров следует придерживаться консервативного подхода, заключающегося в том, что активы эмитента должны быть наполнены недвижимостью на 50% или менее  в течении всего срока владения ЦБ инвестором (!)

 Для проверки условия о размере доли недвижимого имущества, находящегося на территории РФ, в активах российского эмитента может использоваться бухгалтерский баланс по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую сделке по купле-продаже акций, налоговый расчет по авансовым платежам или декларация по налогу на имущество организаций на ту же отчетную дату.

В моем случае перед отсечкой я частично реализовал пакет акций НКНХ, находившихся  у меня более 5 лет и приобретенных до 01.01.2014. По результатам реализации брокер начислил НДФЛ. Мне пришлось вести переговоры с брокером на предмет отсутствия у меня НДФЛ.

В моем случае я просто представил нижеследующую таблицу, из которой видно, что процент наполненности активов НКНХ недвижимостью не превышал 32%:


Освобождает от НДФЛ брокер. То есть в идеальной ситуации он не начисляет НДФЛ с самого начала или сторнирует его после переговоров с заинтересованным лицом. В случает отказа брокера освободить реализацию ЦБ от НДФЛ можно и нужно получать освобождение самостоятельно путем подачи декларации 3-НДФЛ.

Анализ сделан на текущей редакции примененных норм НК РФ. Рекомендуется мониторить ситуацию перед реализацией

Если сравнить владение акциями более 5 лет с владением акциями 3 года, то держание акций более 5 лет суть более универсальный инструмент, «старший брат» трехлетней льготы, так как он нечувствителен к моменту когда приобретены акции и может применяться с любого момента. Плюс операции от реализации акции ОСВОБОЖДЕНЫ от НДФЛ в принципе, то есть продажи  не облагаются НДФЛ независимо от финансового результата.
 
При трехлетнем держании операции облагаются НДФЛ с предоставлением налогового вычета, после применения которого НДФЛ к уплате может быть положительным. Плюс трелетняя льгота чувствительна к сроку, когда куплены акции.